论反垄断法实施体制运作的推动力量
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【期刊名称】
论反垄断法实施体制运作的推动力量
【英文标题】 The Impetus to the Operation of an Anti-monopoly Implementing Regime
【作者】 【作者单位】
【分类】 【中文关键词】 反垄断；实施体制；程序
【英文关键词】 anti-function
【文章编码】 X（1-06【文献标识码】 A
【期刊年份】 【期号】 2
【页码】 101
【摘要】 在各国反垄断制度体系中，存在众多推动反垄断法实施体制的运作力量。这些力量主要有法院、反垄断专门机构和私人。它们相互之间的衔接、合作、制约，决定了反垄断法实施体制运作的效率和公平性。
【英文摘要】 Anti-monopoly law implementing regime is the one that establishes and operates governmental organs, which is based on the anti-monopoly implementing agency ．The operation of the regime needs a variety of impetus given by courts, special anti- monopoly agents and individuals. The coordination, cooperation and restriction between those agents determine the efficiency and fairness of the regime．
【全文】【】 &&&& 　　一、法院作为反垄断法实施体制运作的推动力量
　　各国法院均在反垄断法的实施过程中扮演重要角色。即使存在其他强有力的反垄断法执行机关，法院在反垄断法实施过程中的作用依然是不能替代的。法院的重要作用主要表现在：对涉及反垄断法的诉讼案件行使司法管辖权、进行审理、作出判决。法院的司法管辖权可以表现在各个方面：如对反垄断法执行机构拟采取的强制措施进行司法审查；反垄断民事诉讼、反垄断刑事诉讼等。
　　（一）司法审查
　　反垄断司法审查是法院在实施反垄断法过程中扮演的重要角色之一。司法审查体现了司法作为最后救济手段的功用，一方面，它赋予行政序列专门机关所采取的强制措施以确定的司法效力，另一方面，它也对采取这些强制措施的错误予以纠正。司法审查可以在两种状态下进行。其一，反垄断专门机关提请的司法审查；其二，当事人不服反垄断专门机关的强制措施，因此提请的司法审查。
　　1．反垄断专门机关提请的司法审查。在各国反垄断法实施体制中，反垄断专门机关采取的某些措施须经过法院的确定程序方能发生效力。例如，美国联邦贸易委员会依据其反垄断法，对违反委员会最终禁令（final order）或委员会制订的规则和惯例的行为，在施以民事罚金（civil penalty）之前，须向法院提起诉讼，经过法院的确定程序。法院在诉讼过程中有权对委员会拟施以罚金的正当性予以审查。[1德国卡特尔局依据其反垄断法，如拟对于违法人采取搜查措施，在不能满足特别条件时，必须向法院申请许可令。法院可以对于采取搜查措施的必要性和正当性予以审查。[2]这类司法审查的规定在总的体制下是零星的，不具有系统性，各国关注的审查方面有很大的差异
　　2．当事人不服反垄断专门机关的强制措施，因此提请的司法审查。反垄断专门机关依法有巨大权威，它可以针对违法者采取诸如搜查、扣押、冻结、罚金、禁止令等强制措施。这些强制措施虽可能已经过反垄断专门机关的审决程序，但它往往不是终局性的，各国均系统性地建立针对反垄断专门机关审决权的司法审查机制。一旦在反垄断专门机关审决权下的当事人不服其强制措施，在法定期限内，可以径直向有管辖权的法院提起诉讼，旨在改正反垄断专门机关的错误审决。例如，根据美国反垄断法，任何个人、合伙人、公司对于委员会要求其停止不正当竞争方法或不公正行为的，或欺骗性行为及惯例的命令，可以要求法院进行司法审查，法院对确认、修改、执行、废除委员会命令的判决是终局性的。[3]根据俄罗斯反垄断法，商业组织、非盈利性组织，以及普通公民，有权向法院起诉，要求部分或全部撤销联邦反垄断局（或其地方代表机构）的处理决定，或者要求取消或更改由联邦反垄断局作出的行政处罚或课收罚金的决定。[4]另根据欧盟部长理事会第17号法令，欧盟委员会为执行欧盟反垄断法所采取的所有决定，都要接受欧洲法院在条约规定条件下的司法审查。基础于当事人不服的司法审查，是法院为实施反垄断法而行使司法审查权的主流渠道，它不仅在各国普遍建立，而且一般性的趋势是，反垄断专门机构的所有审决权均被纳入该渠道进行审查。
　　（二）反垄断民事诉讼
　　反垄断民事诉讼是指采用民事诉讼程序，适用反垄断法的诉讼。该诉讼所涉纠纷可能具有合同性质，也可能属非合同性质。反垄断民事诉讼通常由遭受垄断损害的当事人提起，法院按照一定的标准对此种诉讼行使管辖权。反垄断民事诉讼可分为国家的反垄断民事诉讼和私人的反垄断民事诉讼。
　　1．国家的反垄断民事诉讼。该类诉讼以国家作为民事诉讼的原告，追究被告的垄断行为给国家财产及事业所造成的损害。这类诉讼在各国体制中十分罕见，而美国是唯一明确建立国家反垄断民事诉讼机制的国家。依照美国反垄断法，无论何时，美国因反托拉斯法所禁止的事项而遭受财产及事业损失时，美国可在美国法院起诉，向被告追索自己遭受的实际损失和诉讼费。[5]司法部反托拉斯司代表美国提起民事诉讼。
　　2．私人的反垄断民事诉讼。该类诉讼以私人（包括自然人、法人、各类社会组织）作为原告，依据反垄断法直接向法院提起诉讼，追究行为者的法律责任。该类诉讼在各国体制中已广泛建立。例如，根据美国反垄断法，任何人因反托拉斯法所禁止的事项而遭受财产或营业损失，可针对确定的被告向有管辖权的法院提起民事诉讼；如果胜诉，法院将给予其损害额的三倍赔偿及诉讼费和合理的律师费；该类诉讼被称为“私人三倍赔偿诉讼”。
　　日本和韩国也主张私人的反垄断民事诉讼，但其做法与前述国家略有差异。例如，根据日本反垄断法，实施私人垄断或者不正当交易限制或者使用不公正的交易方法的人，对受害人承担损害赔偿责任；受害人可以直接向法院主张诉讼上的权利；但受害人直接向法院主张诉讼上的权利须建立在反垄断专门机关已对违法事实作出审决的基础之上，即，在反垄断专门机关未对有关违法事实作出审决之前，受害人不得主张诉讼上的权利。[6]
　　私人反垄断民事诉讼是反垄断法实施体制中的重要一环，它的创立和普遍被接受体现了国家对私人执法力量的倚重。私人在反垄断民事诉讼中有最直接的经济利益，利益趋动使它在对垄断行为采取措施时，没有反垄断专门机关的公事公办、拖沓、权力腐败等情形，在一些国家的实践中，私人起诉案件的数量高于政府起诉案件的数量就是最典型的例证。然而，私人反垄断民事诉讼也存在一些实践问题，诸如忽视反垄断调查环节，在调查环节中人力、物力投入不够，致使起诉的质量不高；频繁地提起无结果、无意义的诉讼，一方面浪费了宝贵的司法资源，另一方面也可能对正常的竞争秩序造成不良影响；起诉时不重视公共利益。正因为如此，有少数国家并不热衷于建立私人反垄断民事诉讼渠道，[7]而已建立该渠道的国家，也在积极探讨对该制度进行改革。
　　3．反垄断刑事诉讼。反垄断法是刑、民结合的法律，在所有反垄断诉讼中，刑事诉讼占了相当比例。各国反垄断法中的刑事规定部分，均由其检察机关专职执行，由法院审理、判决，反垄断专门机关执行反垄断法时和私人诉讼中涉及到的垄断犯罪，将移送检察机关起诉。
　　二、反垄断专门机关作为反垄断法实施体制运作的推动力量
　　反垄断专门机关是各国实施反垄断法的核心力量，专门机关的这一地位在美国模式形成之初已经确立，并被世界各国反垄断法实施体制仿效。反垄断法专门机关被赋予重要职权，该职权包括获取相关信息、调查和搜查、劝告、听证、审查和批准、禁令和同意令、罚款、起诉、建议和咨询、制订反垄断规则等。反垄断专门机关不同于一般反垄断机关。从各国体制看，除法院外，涉及到适用、执行反垄断法的机关相当庞杂。以美国为例，司法部、联邦贸易委员会是反垄断的主要机关；除此之外，州际商业委员会、联邦通讯委员会、国内民航局、联邦储备委员会等，也肩负着在各行业或领域中执行反垄断法的重任。
　　（一）反垄断专门机关的设置
　　各国反垄断专门机关均根据立法的要求设置，其中一个最大的共性是，这些专门机关基本都隶属于行政序列。例如，德国联邦卡特尔局隶属于联邦经济部，属于经济部长的业务范围，联邦卡特尔局的内部设置依据联邦经济部的规定，联邦经济部可以就反垄断法的执行向联邦卡特尔局发布一般性指示；美国联邦贸易委员会直接隶属于美国总统，任期由总统指定，当委员出现重大工作失误时，由总统解除其职务；日本公平交易委员会直接隶属于日本内阁总理大臣，该委员会的委员和委员长由内阁总理大臣经过一定程序任命和罢免，只有经过内阁总理才能向国会提交报告和意见等等[8]。但在行政序列中设置反垄断专门机关也有例外，如加拿大反垄断专门机关-调查和研究局，应属在议会序列中设置的；调查和研究局隶属于议会，该局局长由议会议长委任，不受任何行政首长管辖。[9]应当承认，离开行政序列设置反垄断专门机关将使该机关失去行政执法功能，如此情形下，反垄断专门机关仅充当议会的调查报告和咨询机构。
　　各国反垄断专门机关均在行政序列的高端设置，如美国、日本、韩国、俄罗斯、波兰等，反垄断专门机关设在最高端，直接隶属于国家行政首脑（总统或总理）；其他一些国家，如英国、德国、法国等，也将反垄断专门机关设在次高端，直接隶属于国家部（商业部或经济部）一级行政主管。高端设置反垄断专门机关有各方面的考虑，如有利于增强其执法的独立性、主动性和全面性，也便于发挥其行政上的协调、指导等功能。
　　各国反垄断专门机关一般在中央设立，设置地通常是国家首都；根据不同情形，各国大都在各地设地方机构。反垄断专门机关的地方机构设置有两大特点：其一，这些地方机构均为中央机构的派出机构，并不受地方政府管辖；其二，这些地方机构并不按行政区划层层设置，而是根据需要按大区设置，即几个地方行政单位设一个地方反垄断专门机构。
　　（二）反垄断专门机关的行政职能
　　在各国反垄断专门机关之中，有些专门机关是按行政机构模式建立的，如德国和俄罗斯等，有些却是按委员会模式建立的，如美国和日本等；无论一国的反垄断专门机关按何种模式建立，既然在行政序列之中，它们或多或少都有一些行政机构的职能。
　　1．制订行政性规章。为执行反垄断法，各国反垄断专门机关常常制订一些必不可少的规章，一则因为反垄断法的授权，一则因为发布这些规章的机构，这些规章具有行政性规章的性质。行政规章可能用于解决反垄断的实体问题，由此构成反垄断的实体规则，如《欧共体委员会关于独家分销类型的协议适用条约第85条第（3）款的1983/83号法规》；
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太慢，太慢，以后要多等几天再来看了。。。。。
这简直就是补习目录呀
@静待风干 　12:08:40～LZ会8钢炼不？-----------------------------貌似楼主说会另外开楼，这楼是专八漫画的吧
楼主，你木有八江口寿史啊，有名的鬼才啊！他真的啥都干过啊！《STOP!云雀君！》很有爱啊～81年45号连载到83年51号，（老子还木有出生啊）其实还蛮短的。那是我知道的伪娘的先河啊！江口很力致于搞笑漫画的
@蝴蝶原来不知道 　12:44:15@静待风干 　12:08:40～LZ会8钢炼不？-----------------------------貌似楼主说会另外开楼，这楼是专八漫画的吧......-----------------------------钢炼有漫画，只是动画大热，超过了漫画
又一次跟上了楼主了，期待楼主早点更新啊。
还有啊！小谷宪一也在JUMP上连载过啊！我实在无法理解啊。当初无意中看到DESIRE时雷的风中凌乱啊，导致我再也不看BG了。尼马打个码啊！LZ知道内幕吗？求解啊！
@拖走温尚翊 　10:56:56LZ你继续八啊！我等着你啊！话说，最近看《仁医》发现原著漫画也是发表在集英社的诶，但是不晓得是不是在JUMP上的，良心作啊！不知道会不会八到……-----------------------------不许拖走 温尚翊
别每天只更新一小段嘛
楼主辛苦了！！陪伴我十几年的漫画啊！！楼主说得漫画我几乎都看过的说....当然又少数没有...作为一个曾经的“少女”却看了那么多的少年漫画会不会很另类啊........期待楼主某天开八少女漫画！！
@静待风干 　12:08:40富坚的漫画猎人里面的奇牙抓烂心脏那段还有昆虫女王那段让我做了几天恶梦…从此接受无能…唉…现在的漫画体裁越来越单一越来越无聊了，特别是少女漫画…感谢LZ8到安达大叔，我是他死忠啊！萌啊～LZ会8钢炼不？-----------------------------看来 我是重口味我最萌的就是奇?抓心脏的时候好诡异得说
lz我又幽幽的来了，你八了这么长了，还是没有八到我柯南啊啊！！！你以前答应要八的。。。。呜呜。。。我蹲坑容易吗我！
还有一部很老的漫画，直接上度娘。
漫画名称：暴弹男传说
漫画分类：日韩漫画 搞笑类
连载状态：已完结（共18卷）
漫画作者：宫下あきら
故事介绍：
《爆弹男传说》正如画册名所说－－－爆弹爆弹从一个不良少年到踏上世界拳击赛场的故事情节颇为有趣哦,轻松搞笑带点热血的故事.
－－分割线－－
虽然我不喜欢这个画风，不过挺好玩的。就是略嫌分镜不算太流畅。嗯，应该没有记错。介个是83年连载的，比湘南要早，所以，小混混的设定不是湘南开始的，之前有了铺垫的
帮你顶，哈哈加油！
@tombelf 　17:03:08@四叶草纹身 　05:05:16《我们的足球场》也很好看的，以现在眼光来说，必须比足球小将好看，就是家里只有几本，没看完结。鬼眼狂刀好看啊恐怖宠物店～看书居然起了一身疙瘩，吓的。～还有龙狼传，家里只有十五本。十年前啊网吧办会员两块五一小时，活生生看到男主角打到匈奴，越打越远也不救女主了，娘滴！看过一套变态假面，有人知道没，男主角靠头带女人内裤爆发战斗力，后来生了儿...........-----------------------------龙狼传啊 龙狼传 他最后肿么个结局啊 啊
额额额 马克时间
最后，求漫画。
一部不知道是台湾还是内地香港的，当初是在漫画公主或漫画公主别册上连载的。讲四个人工基因变异的被实验人，可以变成成为动物，四个人分别可以变成飞禽走兽游鱼还有昆虫类，不过也有副作用。会变昆虫的是个小女孩，叫小灵儿，剩下三只是三角恋关系，会变鱼的是个黑长直的MM。求高手！
@结局NS 　09:51:37不知道我能不能撑到AB的基漫完结的那一天不知道我能不能撑到AB的基漫完结的那一天不知道我能不能撑到AB的基漫完结的那一天......-----------------------------+
红烧大排啊~~！！PSS：童鞋，，名字亮了。。。
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