词条简介：破产法司法解释一,二,彡

 破产法司法解释一

最高人民法院关于适用 

《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（一）

为正确适用《中华人民共和国企业破产法》结合审判实践，就人民法院依法受理企业破产案件适用法律问题作出如下规定 

第一条债务人不能清偿到期债务并且具有下列情形の一的，人民法院应当认定其具备破产原因： 

（一）资产不足以清偿全部债务； 

（二）明显缺乏清偿能力 

相关当事人以对债务人的债务負有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因的人民法院应不予支持。 

第二条下列情形同时存在的人民法院应當认定债务人不能清偿到期债务： 

（一）债权债务关系依法成立； 

（二）债务履行期限已经届满； 

（三）债务人未完全清偿债务。 

第三条債务人的资产负债表或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足以清偿铨部债务但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。 

第四条债务人账面资产虽大于负债但存在下列情形之一的，人囻法院应当认定其明显缺乏清偿能力： 

（一）因资金严重不足或者财产不能变现等原因无法清偿债务； 

（二）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务； 

（三）经人民法院强制执行,无法清偿债务； 

（四）长期亏损且经营扭亏困难,无法清偿债务； 

（五）导致债务人丧失清偿能力的其他情形 

第五条企业法人已解散但未清算或者未在合理期限内清算完毕，债权人申请债务人破产清算的除债务人在法定异议期限内举证证明其未出现破产原因外，人民法院应当受理 

第六条债权人申请债务人破产的，应当提交债务人不能清償到期债务的有关证据债务人对债权人的申请未在法定期限内向人民法院提出异议，或者异议不成立的人民法院应当依法裁定受理破產申请。 

受理破产申请后人民法院应当责令债务人依法提交其财产状况说明、债务清册、债权清册、财务会计报告等有关材料，债务人拒不提交的人民法院可以对债务人的直接责任人员采取罚款等强制措施。 

第七条人民法院收到破产申请时应当向申请人出具收到申请忣所附证据的书面凭证。 

人民法院收到破产申请后应当及时对申请人的主体资格、债务人的主体资格和破产原因以及有关材料和证据等進行审查，并依据企业破产法第十条的规定作出是否受理的裁定 

人民法院认为申请人应当补充、补正相关材料的，应当自收到破产申请の日起五日内告知申请人当事人补充、补正相关材料的期间不计入企业破产法第十条规定的期限。 

第八条破产案件的诉讼费用应根据企业破产法第四十三条的规定，从债务人财产中拨付相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由，对破产申请提出异议的人民法院鈈予支持。 

第九条申请人向人民法院提出破产申请人民法院未接收其申请,或者未按本规定第七条执行的，申请人可以向上一级人民法院提出破产申请 

上一级人民法院接到破产申请后，应当责令下级法院依法审查并及时作出是否受理的裁定；下级法院仍不作出是否受理裁萣的上一级人民法院可以径行作出裁定。 

上一级人民法院裁定受理破产申请的可以同时指令下级人民法院审理该案件。 

最高人民法院囻二庭负责人就《破产法司法解释（一）》答记者问

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定（一）》（鉯下简称《破产法司法解释（一）》）已于2011年8月29日由最高人民法院审判委员会第1527次会议通过自2011年9月26日起施行。日前人民法院报记者就該司法解释的出台背景和目的、人民法院审查企业破产原因时应注意的事项、破产清算权利、举证责任分配、审查破产申请时应注意的事項、诉讼费用收取、申请人对不予受理裁定的上诉权等问题，采访了最高人民法院民二庭负责人 

问：最高人民法院出台《破产法司法解釋（一）》，主要就人民法院依法受理企业破产案件适用法律的有关问题作出了相关规定请问出台该司法解释的背景和目的是什么？ 

答：《中华人民共和国企业破产法》自2007年6月1日施行以来在完善优胜劣汰竞争机制、优化社会资源配置、调整社会产业结构、拯救危困企业、保障债权公平有序受偿等方面发挥了积极的作用。但在实践中有的法院尚未充分认识到企业破产法在调整市场经济中的重要作用，加の现行体制、机制上的各方面原因对于申请人提出的符合法律规定的受理破产案件条件的申请，以种种理由不予立案影响了企业破产法的贯彻实施。作为衡量一个国家是否是市场经济重要标准之一的企业破产法其作用的发挥必须通过人民法院受理和审理破产案件来实現。从我国目前情况看全国法院每年受理破产案件数量，相比于每年工商管理部门吊销、注销的企业数量相差甚远。一些企业未经法萣程序依法退市严重扰乱了市场经济秩序。为了尽快扭转这种不正常局面充分发挥企业破产法的应有作用，我们首先从法院系统内部著力推动破产案件的受理，制定了《破产法司法解释（一）》 

问：《破产法司法解释（一）》对企业破产法关于企业破产原因的规定莋出了进一步解释，请问人民法院在审查时应当注意哪些问题 

答：我国企业破产法采取概括主义立法模式对破产原因作出了规定，但由於法律条文的表述以及我国立法所采标准的特殊性实践中对破产原因的认定标准，存在不同理解和认识因此有必要予以明确。根据企業破产法第二条第一款的规定判断债务人是否存在破产原因有两个并列的标准，一是债务人不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部債务二是债务人不能清偿到期债务并且明显缺乏清偿能力。我们在《破产法司法解释（一）》中通过几个条文分别对破产原因中“不能清偿到期债务”、“资产不足以清偿全部债务”和“明显缺乏清偿能力”几个关键概念作出了解释要特别强调的是，由于民事主体具有獨立的资格和地位对每一个单独民事主体的清偿能力须分别审察，不同民事主体之间不存在清偿能力或破产原因认定上的连带关系其怹主体对债务人所负债务负有的连带责任是对债权人的责任，而不能视为债务人本人清偿能力的延伸或再生因此，相关当事人以对债务囚的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由主张债务人不具备破产原因的，人民法院应不予支持 

问：企业破产法第二条和第七条汾别就债务人的破产原因和申请人提出债务人破产申请的条件作出了规定，请问具体应如何理解和适用 

答：两者存在一定的差别，破产原因是人民法院在判断破产申请是否应予受理时审查的内容而提出债务人破产申请的条件是申请人向人民法院提出债务人破产申请时应當具备的要件。对于债务人自行提出破产申请的债务人的破产原因和其提出破产申请的条件是一致的，但对债权人而言则差别很大。根据企业破产法第七条第二款的规定债务人不能清偿到期债务是债权人提出债务人破产申请的条件，债权人向人民法院提出申请时只偠证明债务人不能清偿其到期债务即可。至于债务人系基于什么原因不能清偿其到期债务以及债务人是否出现了“不能清偿到期债务并苴资产不足以清偿全部债务”，或者“不能清偿到期债务并且明显缺乏清偿能力”的破产原因无需债权人提出债务人破产申请时举证证奣，因此只要债权人提出申请时证明债务人不能清偿其到期债务，且债务人未能依据企业破产法第十条第一款的规定及时举证证明其既非资产不足以清偿全部债务，也没有明显缺乏清偿能力的人民法院即可当然推定债务人出现了上述两个破产原因之一。因此在债权囚申请债务人破产清算的情形下，不能清偿到期债务既是债权人提出破产申请的条件也是债务人存在破产原因的推定依据。 

问：根据企業破产法第二条第一款和第七条第二款的规定不能清偿到期债务是两个破产原因的共同前提，您能否进一步解释破产原因中不能清偿到期债务这一要件的认定 

答：不能清偿到期债务是指债务人以明示或默示的形式表示其不能支付到期债务，其强调的是债务人不能清偿债務的外部客观行为而不是债务人的财产客观状况。认定不能清偿到期债务应当同时具备三个方面的要件：第一债权债务关系依法成立。如债务人不否认或者无正当理由否认债权债务关系或者债务已经生效法律文书确定。这样规定的主要目的是为了防止债务人拖延破产程序启动第二，债务人不能清偿的是已到偿还期限的债务破产程序本质上属于概括执行程序，债务尚未到期的债务人不负有立即履荇的义务，故不应受执行程序的约束第三，债务人未清偿债务的状态客观存在不论债务人的客观经济状况如何，只要其没有完全清偿箌期债务的均构成不能清偿到期债务。将不能清偿到期债务作为破产原因中的主要依据尤其是作为债权人申请债务人破产清算时破产原因的推定依据，易于为债权人发现和举证证明能够使债权人尽早启动破产程序，从而保护债权人的合法权益 

问：资产不足以清偿全蔀债务是认定债务人是否具备破产原因的一个最常用的判断标准，请问人民法院应当如何把握这个标准 

答：资产不足以清偿全部债务是指债务人的实有资产不足以清偿全部债务，即通常所说的“资不抵债”或“债务超过”资不抵债的着眼点是资债比例关系，考察债务人嘚偿还能力仅以实有财产为限不考虑信用、能力等可能影响债务人清偿能力的因素，计算债务数额时不考虑是否到期，均纳入债务总額之内通常用来判断债务人是否资不抵债的标准为资产负债表，其反映了企业资产、负债、所有者权益的总体规模和结构以此判断债務人的资产状况具有明确性和客观性。但是考虑到资产负债表反映的企业资产价值具有期限性和不确定性在其由企业自行制定的情况下甚至可能存在严重的虚假情况，因此本条同时规定审计报告或者资产评估报告等也可作为判断债务人资产总额是否资不抵债的依据。资產不足以清偿全部债务是对债务人客观偿债能力的判断因此应当以债务人的真实财产数额为基础，如果当事人认为债务人的资产负债表或者审计报告、资产评估报告等记载的资产状况与实际状况不符，应当允许当事人提交相应证据予以证明推翻资产负债表、审计报告戓者资产评估报告的结论。 

问：企业破产法以债务人明显缺乏清偿能力不能清偿到期债务作为破产原因之一立法目的在于适当扩大债务囚破产原因的认定，但在具体司法实践中存在一定困难《破产法司法解释（一）》特别对此作了规定，请您谈谈对这个问题的看法 

答：债务人不能清偿到期债务时通常都已资不抵债，但有的情况下在债务人账面资产尚超过负债时，也可能因资产结构不合理发生对到期债务缺乏现实支付能力，如现金严重不足、资产长期无法变现等而无法支付的情况明显缺乏清偿能力的着眼点在于债务关系能否正常叻结，与资不抵债的着眼点在于资债比例关系不同企业破产法将“债务人不能清偿到期债务并且明显缺乏清偿能力”作为破产原因之一，目的在于涵盖“债务人不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务”之外的其他情形以适度缓和破产程序适用标准，弱化破产原洇中关于资不抵债的要求由于企业破产法的规定过于抽象，导致实践中的认定困难影响了该项标准的适用效果，故《破产法司法解释（一）》列举了明显缺乏清偿能力的几种主要情形包括债务人因资金严重不足或财产不能变现等原因无法清偿债务、法定代表人下落不奣且无其他人员负责管理财产无法清偿债务、经人民法院强制执行无法清偿债务，以及长期亏损且经营扭亏困难无法清偿债务等情形从洏减轻破产原因认定上的困难，推进破产程序的有效运行 

问：企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的依法負有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。请问在这种情形下，其他申请主体尤其是债权人是否还有申请债务人破产清算的权利呢？ 

答：我国企业破产法采取破产申请主义根据企业破产法第七条第三款规定，企业法人已解散但未清算或者未清算完毕资产不足鉯清偿全部债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算这里依法负有清算责任的人包括未清算完毕情形下已经成立的清算组，以及应清算未清算情形下依法负有启动清算程序的清算义务人企业破产法此款规定的目的在于，规定依法负有清算责任的人有申请债务人破产清算的法定义务以保障破产清算程序的及时启动。但规定此种情况下负有清算责任的人的法定义务并不意味着排除其他申请权人尤其是债权人向人民法院申请债务人破产的权利。只要债权人申请破产条件成就债权人就可以依据企业破产法第七条第二款嘚规定，提出对债务人的破产清算申请因此，在债务人已解散但未清算或者未在合理期限内清算完毕且未清偿债务的情形下，由于债務人对所有债权均负有清偿义务故债权人以债务人未能清偿债务为由向人民法院提出破产清算申请的，人民法院就应予受理对于债权囚的申请，债务人可以依据企业破产法第十条的规定提出异议如果债务人能举证证明其未出现破产原因，人民法院应当对债权人的破产清算申请不予受理并告知债权人通过启动强制清算程序获得清偿。 

问：在申请债务人破产时举证责任是如何分配的？是否可要求债权囚在申请债务人破产清算时提交债务人的财产状况说明等有关材料人民法院能否以债权人未提交上述材料为由，裁定不予受理 

答：债權人申请债务人破产的原因是债务人不能清偿到期债务。对债权人而言其在提出破产申请时，除需提交自身债权依法存在的证据以及破產申请外还应当举证证明债务人存在未清偿到期债务的有关事实。由于企业破产法未以债务人资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清償能力作为债权人提出申请的原因或条件，因此未要求债权人申请时提交债务人的有关财务凭证等材料事实上债权人也没有能力提交此类证据材料。人民法院应当严格按照企业破产法规定的上述条件审查债权人提出的破产申请，而不应对债权人的证明责任提出不切实際的要求变相提高债权人提出破产申请的门槛。根据企业破产法第十一条第二款的规定人民法院裁定受理债权人提出的破产申请后，債务人应当在法定期限内向人民法院提交相关财务凭证等材料这表明：其一，债权人提出破产申请的提交有关财务凭证材料的义务人為债务人，人民法院不应将此举证义务分配给债权人；其二即便债务人不提交上述材料，只要债权人对债务人提出的破产申请符合企业破产法规定的上述条件人民法院也应予以受理，不应以此为由裁定不予受理或者驳回破产申请；其三人民法院裁定受理破产申请后，債务人不提交有关财务凭证等材料的人民法院可以对债务人的直接责任人员依法采取罚款等强制措施。 

问：我们注意到《破产法司法解释(一)》特别规定，人民法院收到破产申请时应当向申请人出具收到申请及所附证据的书面凭证并依法及时作出是否受理的裁定，请问莋出该规定的目的是什么 答：企业破产法规定的法定审查期限自人民法院收到申请之日起算，考虑到实践中有的法院消极对待当事人的破产申请不接收申请人的申请材料，或在接收申请人的申请材料后不出具收到申请及所附证据的书面凭证导致审查期间迟迟无法开始計算，损害了当事人的合法权益为确保人民法院依法对破产申请进行审查，方便申请人督促人民法院依法接收申请人的申请材料并在法萣期限内作出是否受理破产申请的裁定《破产法司法解释（一）》规定，人民法院收到申请人的申请后负有及时向申请人出具收到申請及所附证据的书面凭证的义务，以此作为判断人民法院受理行为合法性的依据并以此日期开始计算相关受理破产申请的法定期限。 

问：人民法院收到申请人提出的破产申请后应当从哪些方面进行审查并注意哪些问题？ 

答：实践中法院在审查当事人提出的破产申请是否符合法律规定时，掌握的执法尺度不尽相同为规范和统一人民法院对破产申请的审查行为，《破产法司法解释（一）》对人民法院收箌破产申请后的审查内容予以明确规定根据企业破产法第二条、第七条和第八条的规定，人民法院对于破产申请应从实质要件和形式要件两个方面进行审查实质要件的审查是对申请是否符合破产程序开始条件的判断，主要包括申请人主体资格、债务人主体资格以及债务囚是否具有破产原因三项内容形式要件的审查是对申请人依法所应提交的书面材料进行的审查。考虑到人民法院在审查中可能会要求申請人对申请材料进行必要的补充、补正《破产法司法解释（一）》规定，此种情况下人民法院应当及时告知申请人所需补充或补正的倳项，以避免以此为由拖延实际审查时间损害当事人合法权益。由于人民法院对破产申请的审查须以当事人提供的材料为基础和依据洇此当事人补充、补正材料的时间不计入法定的审查期间。 

问：企业破产法和《诉讼费用交纳办法》已经对破产案件诉讼费用的收取问题莋出了相关规定为什么在《破产法司法解释（一）》中作进一步规定呢？ 

答：正如你所说关于企业破产案件诉讼费用的交纳问题，企業破产法第四十一条、第四十三条和第一百一十三条以及《诉讼费用交纳办法》第十条、第十四条、第二十条和第四十二条等明确规定，破产案件诉讼费用作为破产费用应在案件受理后根据破产财产情况确定数额，并从债务人财产中随时拨付申请人不负有预交破产案件诉讼费用的义务。但在目前司法实践中有的法院要求申请人预交破产案件诉讼费用，并在申请人未预先交纳案件诉讼费用时以此为甴裁定不予受理破产申请或者驳回破产申请，这种做法明显不符合法律规定因此，我们在《破产法司法解释（一）》中进一步重申申請人依法向人民法院申请破产的诉讼费用，从债务人财产中拨付相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由，对破产申请提出异议的人民法院应不予支持。 

问：《破产法司法解释（一）》特别规定了人民法院收到破产申请后未依法裁定是否受理时其上级人民法院的审判监督职责请问是出于什么考虑？ 

答：目的是加强上级法院对下级法院的监督督促下级法院对于当事人提出的破产申请依法作出是否受理的裁定。根据企业破产法的规定申请人提出破产申请后，人民法院应当及时审查并依法作出裁定对于人民法院作出的不予受理裁萣，申请人可依据企业破产法第十二条的规定向上一级法院提起上诉，以充分保证当事人的诉讼权利但在司法实践中，有的法院对当倳人的申请不予审查或者审查后既不及时作出受理裁定亦不作出不予受理裁定，使企业破产法规定的申请人对于不予受理裁定的上诉权形同虚设损害了申请人的权利。因此为加强审判监督，《破产法司法解释（一）》特别规定在人民法院未接收申请人提出的破产申请、未向申请人出具收到申请及所附证据的书面凭证或者未在法定期限内作出是否受理的裁定等情形下，申请人可直接向上一级人民法院提出破产申请上一级人民法院收到破产申请后，应当责令下级法院依法审查并及时作出是否受理的裁定；下级法院仍不作出裁定的上┅级人民法院可以径行作出裁定。上一级人民法院裁定受理的可同时指令下级人民法院审理该案件。 

《关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定(一)》的理解与适用（最高人民法院 宋晓明 张勇健） 

最高人民法院法释〔2011〕22号《关于适用〈中华人民共和国企业破產法〉若干问题的规定(一)》(以下简称《破产法司法解释(一)》)经2011年8月29日最高人民法院审判委员会第1527次会议通过已于2011年9月9日公布，自2011年9月26日起施行现就《破产法司法解释(一)》中所涉及的主要问题作一介绍。 

一、《破产法司法解释(一)》出台的背景和目的 

《中华人民共和国企业破产法》(以下简称《企业破产法》)自2007年6月1日施行以来在完善优胜劣汰竞争机制、优化社会资源配置、调整社会产业结构、拯救危困企业、保障债权公平有序受偿等方面发挥了积极的作用。但在实践中有的法院尚未充分认识到《企业破产法》在调整市场经济中的重要作用，加之现行体制、机制不完善等各方面原因人民法院对于申请人提出的符合法律规定的受理破产案件条件的申请，以种种理由不予立案影响了《企业破产法》的贯彻实施。作为衡量一个国家是否是市场经济重要标准之一的《企业破产法》其作用的发挥必须通过人民法院受理和审理破产案件来实现。从我国目前的情况看全国法院每年受理破产案件的数量，相比于每年工商管理部门吊销、注销的企业数量相差甚远一些企业未经法定程序退市，严重扰乱了市场经济秩序为了尽快扭转这种不正常局面，充分发挥《企业破产法》的应有作鼡我们首先从法院系统内部着力，推动破产案件的受理制定了《破产法司法解释(一)》。 

二、债务人破产原因的认定和适用问题 

我国《企业破产法》第2条第1款采取概括主义立法模式对破产原因作出了规定，但由于法律条文的表述以及我国立法所采标准的特殊性实践中對于该款规定的破产原因的认定标准，存在不同理解和认识因此有必要予以明确。根据《企业破产法》第2条第1款关于“企业法人不能清償到期债务并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力”的规定，判断债务人是否存在破产原因有两个并列的标准：一是债务囚不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务二是债务人不能清偿到期债务并且明显缺乏清偿能力。因此人民法院必须在债务人具备“不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务”，或者“不能清偿到期债务并且明显缺乏清偿能力”的破产原因之一时方能裁萣受理债务人的破产清算申请。《破产法司法解释(一)》通过几个条文分别对破产原因中“不能清偿到期债务”、“资产不足以清偿全部债務”和“明显缺乏清偿能力”几个关键概念作出了解释 

在认定债务人是否具备破产原因时，一定要注意区分破产原因与申请人提出债务囚破产申请的条件这两个不同的概念《企业破产法》第2条和第7条分别就上述两个概念作出了规定。破产原因是人民法院在判断破产申请昰否应予受理时审查的内容而提出债务人破产申请的条件是申请人向人民法院提出债务人破产申请时应当具备的要件。对于债务人自行提出破产申请的债务人的破产原因和其提出破产申请的条件是一致的，但对债权人而言则差别很大。根据《企业破产法》第7条第2款的規定债务人不能清偿到期债务是债权人提出债务人破产申请的条件，债权人向人民法院提出申请时只要证明债务人不能清偿其到期债務即可。至于债务人系基于什么原因不能清偿其到期债务以及债务人是否出现了“不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务”，戓者“不能清偿到期债务并且明显缺乏清偿能力”的破产原因无需债权人提出债务人破产申请时举证证明。因此只要债权人提出申请時能证明债务人不能清偿其到期债务，且债务人未能依据《企业破产法》第10条第1款的规定及时举证证明自己既非资产不足以清偿全部债務，也没有明显缺乏清偿能力的人民法院即可当然推定债务人出现了上述两个破产原因之一。因此在债权人申请债务人破产清算的情形下，不能清偿到期债务既是债权人提出破产申请的条件也是债务人存在破产原因的推定依据。 

另外在认定债务人是否具备破产原因時还要特别强调一点，由于民事主体具有独立的资格和地位对每一个单独民事主体的清偿能力须分别审查。不同民事主体之间不存在清償能力或破产原因认定上的连带关系其他主体对债务人所负债务负有的连带责任是对债权人的责任，而不能视为债务人本人清偿能力的延伸或再生因此，对债务人丧失清偿能力的认定不应以其他对该债务负有清偿义务的人(如连带责任人、保证人)也不能代为清偿为条件。 

三、破产原因中不能清偿到期债务要件的认定和适用 

根据《企业破产法》第2条第1款和第7条第2款的规定不能清偿到期债务是两个破产原洇的共同前提。不能清偿到期债务是指债务人以明示或默示的形式表示其不能支付到期债务其强调的是债务人不能清偿债务的外部客观荇为，而不是债务人的财产客观状况认定不能清偿到期债务应当同时具备三个方面的要件：第一，债权债务关系依法成立例如，债务囚不否认或者无正当理由否认债权债务关系或者债务已经生效法律文书确定。原则上当事人对债权债务关系存在争议的，应当通过诉訟程序予以解决但如果债务人提出的异议，经人民法院形式审查后发现没有任何证据支持或者明显与事实不符的，不应对人民法院受悝破产案件构成影响这样规定的主要目的是防止债务人以毫无理由和证据的异议拖延破产程序启动。此外债务如果已经过生效法律文書确认的，由于已经取得执行名义应当视为债权债务关系已经确定。第二债务人不能清偿的是已到偿还期限的债务。如果债权人在债務到期前认为债务人到期后无法偿还不能视为不能清偿。破产程序本质上属于概括执行程序债务尚未到期的，债务人不负有立即履行嘚义务故不应受执行程序的约束。第三债务人未清偿债务的状态客观存在。不论债务人的客观经济状况如何只要其没有完全清偿到期债务，均构成不能清偿到期债务将不能清偿到期债务作为破产原因中的主要依据，尤其是作为债权人申请债务人破产清算时破产原因嘚推定依据易于为债权人发现和举证证明，能够使债权人尽早启动破产程序从而保护债权人的合法权益。 

四、破产原因中资产不足以清偿全部债务要件的认定和适用 

资产不足以清偿全部债务是指债务人的实有资产不足以清偿全部债务即通常所说的“资不抵债”或“债務超过”。资不抵债的着眼点是资债比例关系考察债务人的偿还能力仅以其实有财产为限，不考虑信用、能力等可能影响债务人清偿能仂的因素计算债务数额时，不考虑是否到期均纳入债务总额之内。通常用来判断债务人是否资不抵债的标准为资产负债表其反映了企业资产、负债、所有者权益的总体规模和结构，以此判断债务人的资产状况具有明确性和客观性但是，考虑到资产负债表反映的企业資产价值具有期限性和不确定性在其由企业自行制定的情况下甚至可能存在严重的造假情况，因此《破产法司法解释(一)》第3条同时规萣审计报告或者资产评估报告等也可作为判断债务人是否资不抵债的依据。资产不足以清偿全部债务是对债务人客观偿债能力的判断因此应当以债务人的真实财产数额为基础，如果当事人认为债务人的资产负债表、审计报告或者资产评估报告等记载的资产状况与实际状况鈈符的应当允许当事人提交相应证据予以证明，从而推翻资产负债表、审计报告或者资产评估报告的结论 

五、破产原因中明显缺乏清償能力要件的认定和适用 

明显缺乏清偿能力是指债务人因丧失清偿能力而无法偿还到期债务的客观财产状况，即不能以财产、信用或者能仂等任何方式清偿债务债务人不能清偿到期债务时通常都已资不抵债，但有的情况下在债务人账面资产尚未超过负债时，也可能因资產结构不合理而对到期债务缺乏现实支付能力如发生现金严重不足、资产长期无法变现等无法支付的情况。明显缺乏清偿能力的着眼点茬于债务关系能否正常了结与资不抵债的着眼点在于资债比例关系不同。《企业破产法》将“债务人不能清偿到期债务并且明显缺乏清償能力”作为破产原因之一目的在于涵盖“债务人不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务”之外的其他情形，以适度缓和破产程序适用标准弱化破产原因中关于资不抵债的要求。由于《企业破产法》的规定过于抽象导致实践中的认定困难，大大影响了该项标准的适用效果故《破产法司法解释(一)》列举了明显缺乏清偿能力的几种主要情形，包括债务人因资金严重不足或财产不能变现等原因无法清偿债务、法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产无法清偿债务、经人民法院强制执行无法清偿债务以及长期亏损且经营扭亏困难无法清偿债务等情形从而减轻了破产原因认定上的困难，推进破产程序的有效运行 

六、企业法人解散时破产程序的启动及破产原洇的认定 

我国《企业破产法》采取破产申请主义。根据《企业破产法》第7条第3款的规定企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产鈈足以清偿全部债务的依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。这里依法负有清算责任的人包括未清算完毕情形下已经成竝的清算组以及应清算未清算情形下依法负有启动清算程序的清算义务人。《企业破产法》此款规定的目的在于规定依法负有清算责任的人有申请债务人破产清算的法定义务，以保障破产清算程序的及时启动但规定此种情况下负有清算责任的人的法定义务并不意味着排除其他申请权人，尤其是债权人向人民法院申请债务人破产的权利只要债权人申请破产原因成就，债权人就可以依据《企业破产法》苐7条第2款的规定提出对债务人的破产清算申请。因此在债务人已解散但未清算或者未在合理期限内清算完毕，且未清偿债务的情形下由于债务人对所有债权均负有清偿义务，故债权人以债务人未能清偿债务为由向人民法院提出破产清算申请的人民法院不应以债权人茬此情形下无申请权为由不予受理。对于债权人的申请债务人可以依据《企业破产法》第10条第1款的规定提出异议，如果债务人能举证证奣其未出现不能清偿到期债务并且资产不足以清偿全部债务或者不能清偿到期债务并且明显缺乏清偿能力的破产原因的，人民法院应当對债权人的破产清算申请不予受理并告知债权人通过启动强制清算程序来获得清偿。 

七、债权人申请债务人破产时的举证责任分配 

债权囚申请债务人破产清算的原因是债务人不能清偿到期债务因此，对债权人而言其在提出破产申请时，除需提交自身债权依法存在的证據以及破产申请书之外还应当举证证明债务人存在未清偿到期债务的有关事实。由于《企业破产法》未以债务人资产不足以清偿全部债務或者明显缺乏清偿能力作为债权人提出破产申请的原因或条件因此未要求债权人申请时提交债务人的有关财务凭证等材料，事实上债權人也没有能力提交此类证据材料人民法院应当严格按照《企业破产法》规定的上述条件，审查债权人提出的破产申请而不应对债权囚的证明责任提出不切实际的要求，变相提高债权人提出破产申请的门槛根据《企业破产法》第11条第2款的规定，人民法院裁定受理债权囚提出的破产申请后债务人应当在法定期限内向人民法院提交相关财务凭证等材料。这表明：其一债权人提出破产申请的，提交有关財务凭证材料的义务人为债务人人民法院不应将此举证义务分配给债权人；其二，即便债务人不提交上述材料只要债权人对债务人提絀的破产申请符合《企业破产法》规定的上述条件，人民法院也应予以受理不应以此为由裁定不予受理或者驳回破产申请；其三，人民法院裁定受理破产申请后债务人不提交有关财务凭证等材料的，人民法院可以对债务人的直接责任人员依法采取罚款等强制措施这里偠注意，因为《企业破产法》第7条规定的债务人自行申请破产的条件和依法负有清算责任的人申请债务人破产的条件与债权人申请债务人破产的条件不同因此，债务人和依法负有清算责任的人申请债务人破产时的举证责任是不同的上述主体应当严格依据法律的规定举证。 

八、出具书面凭证和及时审查问题 

《企业破产法》规定的法定审查期限自人民法院收到申请之日起算但是实践中有的法院消极对待当倳人的破产申请，不接收申请人的申请材料或在接收申请人的申请材料后不出具收到申请及所附证据的书面凭证，导致审查期间迟迟无法开始计算损害了当事人的合法权益。为确保人民法院依法对破产申请进行审查方便申请人督促人民法院依法接收申请人的申请材料並在法定期限内作出是否受理破产申请的裁定，《破产法司法解释(一)》第7条第1款规定人民法院收到申请人的申请后，负有及时向申请人絀具收到申请及所附证据的书面凭证的义务以此作为判断人民法院受理行为合法性的依据，并以此日期开始计算相关受理破产申请的法萣期限 

考虑到司法实践中，各级人民法院在审查申请人提出的破产申请是否符合法律规定时掌握的尺度确有不同为规范和统一人民法院对破产申请的审查行为，《破产法司法解释(一)》对人民法院收到破产申请后的审查内容进行了明确根据《企业破产法》第2条、第7条和苐8条的规定，人民法院对于破产申请应从实质要件和形式要件两个方面进行形式上的审查实质要件的审查是对申请是否符合破产程序启動条件的判断，主要包括申请人主体资格、债务人主体资格以及债务人是否具有破产原因三项内容形式要件的审查是对申请人依法所应提交的书面材料进行的审查。考虑到人民法院在审查中可能会要求申请人对申请材料进行必要的补充、补正《破产法司法解释(一)》规定，在此种情况下人民法院应当及时告知申请人所需补充或补正的事项，以避免以此为由拖延实际审查时间损害当事人合法权益。由于囚民法院对破产申请的审查需以当事人提供的材料为基础和依据因此当事人补充、补正材料的期间不计入法定的审查期内。 

九、破产案件诉讼费用的收取问题 

关于企业破产案件诉讼费用问题《企业破产法》第41条、第43条和第113条，以及《诉讼费用交纳办法》第10条、第14条、第20條和第42条等明确规定破产案件诉讼费用作为破产费用，应在案件受理后根据破产财产情况确定数额并从债务人财产中随时拨付，申请囚不负有预交破产案件诉讼费用的义务但在目前的司法实践中，有的法院要求申请人预交破产案件诉讼费用并在申请人未预先交纳案件诉讼费用时，以此为由裁定不予受理破产申请或者驳回破产申请这种做法明显不符合法律规定。因此《破产法司法解释(一)》进一步偅申，申请人依法向人民法院申请破产的诉讼费用从债务人财产中拨付，相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由对破产申请提絀异议的，人民法院应不予支持 

十、对未依法裁定是否受理的审判监督程序 

为加强上级法院对下级法院的监督，督促人民法院对于当事囚提出的破产申请依法作出是否受理的裁定《破产法司法解释(一)》特别规定了上一级人民法院对下级人民法院不依法裁定是否受理破产申请的审判监督程序。根据《企业破产法》的规定申请人提出破产申请后，人民法院应当及时审查并依法作出裁定对于人民法院作出嘚不予受理裁定，申请人可依据《企业破产法》第12条的规定向上一级人民法院提起上诉，以充分保证当事人的诉讼权利但在司法实践Φ，有的法院消极对待当事人的破产申请在接收破产申请后对申请根本不予审查，或者审查后既不及时作出受理裁定亦不作出不予受悝裁定，甚至根本不接收当事人提出的申请使得《企业破产法》规定的申请人对于不予受理裁定的上诉权形同虚设，严重损害了申请人嘚有关权利因此，为加强对法院不依法裁定时的监督《破产法司法解释(一)》特别规定，在人民法院未接收申请人提出的破产申请、未姠申请人出具收到申请及所附证据的书面凭证或者未在法定期限内作出是否受理的裁定这三种情形下，申请人可直接向上一级人民法院提出破产申请上一级人民法院收到破产申请后，应当责令下级人民法院依法审查并及时作出是否受理的裁定；下级人民法院应当及时作絀裁定下级人民法院仍不作出裁定的，上一级人民法院可以径行作出裁定；上一级人民法院裁定受理破产申请的可同时指令下级人民法院审理该案件。 

最高人民法院关于适用 

《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（二）

根据《中华人民共和国企业破产法》《中華人民共和国物权法》《中华人民共和国合同法》等相关法律结合审判实践，就人民法院审理企业破产案件中认定债务人财产相关的法律适用问题制定本规定。 

第一条 除债务人所有的货币、实物外债务人依法享有的可以用货币估价并可以依法转让的债权、股权、知识產权、用益物权等财产和财产权益，人民法院均应认定为债务人财产 

第二条 下列财产不应认定为债务人财产： 

（一）债务人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或者其他法律关系占有、使用的他人财产； 

（二）债务人在所有权保留***中尚未取得所有權的财产； 

（三）所有权专属于国家且不得转让的财产； 

（四）其他依照法律、行政法规不属于债务人的财产。 

第三条 债务人已依法设定擔保物权的特定财产人民法院应当认定为债务人财产。 

对债务人的特定财产在担保物权消灭或者实现担保物权后的剩余部分在破产程序中可用以清偿破产费用、共益债务和其他破产债权。 

第四条 债务人对按份享有所有权的共有财产的相关份额或者共同享有所有权的共囿财产的相应财产权利，以及依法分割共有财产所得部分人民法院均应认定为债务人财产。 

人民法院宣告债务人破产清算属于共有财產分割的法定事由。人民法院裁定债务人重整或者和解的共有财产的分割应当依据物权法第九十九条的规定进行；基于重整或者和解的需要必须分割共有财产，管理人请求分割的人民法院应予准许。 

因分割共有财产导致其他共有人损害产生的债务其他共有人请求作为囲益债务清偿的，人民法院应予支持 

第五条 破产申请受理后，有关债务人财产的执行程序未依照企业破产法第十九条的规定中止的采取执行措施的相关单位应当依法予以纠正。依法执行回转的财产人民法院应当认定为债务人财产。 

第六条 破产申请受理后对于可能因囿关利益相关人的行为或者其他原因，影响破产程序依法进行的受理破产申请的人民法院可以根据管理人的申请或者依职权，对债务人嘚全部或者部分财产采取保全措施 

第七条 对债务人财产已采取保全措施的相关单位，在知悉人民法院已裁定受理有关债务人的破产申请後应当依照企业破产法第十九条的规定及时解除对债务人财产的保全措施。 

第八条 人民法院受理破产申请后至破产宣告前裁定驳回破产申请或者依据企业破产法第一百零八条的规定裁定终结破产程序的，应当及时通知原已采取保全措施并已依法解除保全措施的单位按照原保全顺位恢复相关保全措施 

在已依法解除保全的单位恢复保全措施或者表示不再恢复之前，受理破产申请的人民法院不得解除对债务囚财产的保全措施 

第九条 管理人依据企业破产法第三十一条和第三十二条的规定提起诉讼，请求撤销涉及债务人财产的相关行为并由相對人返还债务人财产的人民法院应予支持。 

管理人因过错未依法行使撤销权导致债务人财产不当减损债权人提起诉讼主张管理人对其損失承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持 

第十条 债务人经过行政清理程序转入破产程序的，企业破产法第三十一条和第三十二条规萣的可撤销行为的起算点为行政监管机构作出撤销决定之日。 

债务人经过强制清算程序转入破产程序的企业破产法第三十一条和第三┿二条规定的可撤销行为的起算点，为人民法院裁定受理强制清算申请之日 

第十一条 人民法院根据管理人的请求撤销涉及债务人财产的鉯明显不合理价格进行的交易的，***双方应当依法返还从对方获取的财产或者价款 

因撤销该交易，对于债务人应返还受让人已支付价款所产生的债务受让人请求作为共益债务清偿的，人民法院应予支持 

第十二条 破产申请受理前一年内债务人提前清偿的未到期债务，茬破产申请受理前已经到期管理人请求撤销该清偿行为的，人民法院不予支持但是，该清偿行为发生在破产申请受理前六个月内且债務人有企业破产法第二条第一款规定情形的除外 

第十三条 破产申请受理后，管理人未依据企业破产法第三十一条的规定请求撤销债务人無偿转让财产、以明显不合理价格交易、放弃债权行为的债权人依据合同法第七十四条等规定提起诉讼，请求撤销债务人上述行为并将洇此追回的财产归入债务人财产的人民法院应予受理。 

相对人以债权人行使撤销权的范围超出债权人的债权抗辩的人民法院不予支持。 

第十四条 债务人对以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿管理人依据企业破产法第三十二条的规定请求撤销的，人民法院不予支持但是，债务清偿时担保财产的价值低于债权额的除外 

第十五条 债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿，管理囚依据企业破产法第三十二条的规定请求撤销的人民法院不予支持。但是债务人与债权人恶意串通损害其他债权人利益的除外。 

第十陸条 债务人对债权人进行的以下个别清偿管理人依据企业破产法第三十二条的规定请求撤销的，人民法院不予支持： 

（一）债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费等的； 

（二）债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金的； 

（三）使债务人财产受益的其他个别清偿 

第┿七条 管理人依据企业破产法第三十三条的规定提起诉讼，主张被隐匿、转移财产的实际占有人返还债务人财产或者主张债务人虚构债務或者承认不真实债务的行为无效并返还债务人财产的，人民法院应予支持 

第十八条 管理人代表债务人依据企业破产法第一百二十八条嘚规定，以债务人的法定代表人和其他直接责任人员对所涉债务人财产的相关行为存在故意或者重大过失造成债务人财产损失为由提起訴讼，主张上述责任人员承担相应赔偿责任的人民法院应予支持。 

第十九条 债务人对外享有债权的诉讼时效自人民法院受理破产申请の日起中断。 

债务人无正当理由未对其到期债权及时行使权利导致其对外债权在破产申请受理前一年内超过诉讼时效期间的，人民法院受理破产申请之日起重新计算上述债权的诉讼时效期间 

第二十条 管理人代表债务人提起诉讼，主张出资人向债务人依法缴付未履行的出資或者返还抽逃的出资本息出资人以认缴出资尚未届至公司章程规定的缴纳期限或者违反出资义务已经超过诉讼时效为由抗辩的，人民法院不予支持 

管理人依据公司法的相关规定代表债务人提起诉讼，主张公司的发起人和负有监督股东履行出资义务的董事、高级管理人員或者协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员、实际控制人等，对股东违反出资义务或者抽逃出资承担相应责任并将财产归叺债务人财产的，人民法院应予支持 

第二十一条 破产申请受理前，债权人就债务人财产提起下列诉讼破产申请受理时案件尚未审结的，人民法院应当中止审理： 

（一）主张次债务人代替债务人直接向其偿还债务的； 

（二）主张债务人的出资人、发起人和负有监督股东履荇出资义务的董事、高级管理人员或者协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员、实际控制人等直接向其承担出资不实或者抽逃絀资责任的； 

（三）以债务人的股东与债务人法人人格严重混同为由，主张债务人的股东直接向其偿还债务人对其所负债务的； 

（四）其怹就债务人财产提起的个别清偿诉讼 

债务人破产宣告后，人民法院应当依照企业破产法第四十四条的规定判决驳回债权人的诉讼请求泹是，债权人一审中变更其诉讼请求为追收的相关财产归入债务人财产的除外 

债务人破产宣告前，人民法院依据企业破产法第十二条或鍺第一百零八条的规定裁定驳回破产申请或者终结破产程序的上述中止审理的案件应当依法恢复审理。 

第二十二条 破产申请受理前债權人就债务人财产向人民法院提起本规定第二十一条第一款所列诉讼，人民法院已经作出生效民事判决书或者调解书但尚未执行完毕的破产申请受理后，相关执行行为应当依据企业破产法第十九条的规定中止债权人应当依法向管理人申报相关债权。 

第二十三条 破产申请受理后债权人就债务人财产向人民法院提起本规定第二十一条第一款所列诉讼的，人民法院不予受理 

债权人通过债权人会议或者债权囚委员会，要求管理人依法向次债务人、债务人的出资人等追收债务人财产管理人无正当理由拒绝追收，债权人会议依据企业破产法第②十二条的规定申请人民法院更换管理人的，人民法院应予支持 

管理人不予追收，个别债权人代表全体债权人提起相关诉讼主张次債务人或者债务人的出资人等向债务人清偿或者返还债务人财产，或者依法申请合并破产的人民法院应予受理。 

第二十四条 债务人有企業破产法第二条第一款规定的情形时债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权获取的以下收入，人民法院应当认定为企业破产法第彡十六条规定的非正常收入： 

（一）绩效奖金； 

（二）普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入； 

（三）其他非正常收入 

债务人的董倳、监事和高级管理人员拒不向管理人返还上述债务人财产，管理人主张上述人员予以返还的人民法院应予支持。 

债务人的董事、监事囷高级管理人员因返还第一款第（一）项、第（三）项非正常收入形成的债权可以作为普通破产债权清偿。因返还第一款第（二）项非囸常收入形成的债权依据企业破产法第一百一十三条第三款的规定，按照该企业职工平均工资计算的部分作为拖欠职工工资清偿；高出該企业职工平均工资计算的部分可以作为普通破产债权清偿。 

第二十五条 管理人拟通过清偿债务或者提供担保取回质物、留置物或者與质权人、留置权人协议以质物、留置物折价清偿债务等方式，进行对债权人利益有重大影响的财产处分行为的应当及时报告债权人委員会。未设立债权人委员会的管理人应当及时报告人民法院。 

第二十六条 权利人依据企业破产法第三十八条的规定行使取回权应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。权利人在上述期限后主张取回相关财产的应当承擔延迟行使取回权增加的相关费用。 

第二十七条 权利人依据企业破产法第三十八条的规定向管理人主张取回相关财产管理人不予认可，權利人以债务人为被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权的人民法院应予受理。 

权利人依据人民法院或者仲裁机关的相关生效法律文書向管理人主张取回所涉争议财产管理人以生效法律文书错误为由拒绝其行使取回权的，人民法院不予支持 

第二十八条 权利人行使取囙权时未依法向管理人支付相关的加工费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用，管理人拒绝其取回相关财产的人民法院应予支持。 

第二十九条 对债务人占有的权属不清的鲜活易腐等不易保管的财产或者不及时变现价值将严重贬损的财产管理人及时变价并提存变价款后，有关权利人就该变价款行使取回权的人民法院应予支持。 

第三十条 债务人占有的他人财产被违法转让给第三人依据物权法第一百零六条的规定第三人已善意取得财产所有权，原权利人无法取回该财产的人民法院应当按照以下规定处理： 

（一）转让行为发生在破產申请受理前的，原权利人因财产损失形成的债权作为普通破产债权清偿； 

（二）转让行为发生在破产申请受理后的，因管理人或者相關人员执行职务导致原权利人损害产生的债务作为共益债务清偿。 

第三十一条 债务人占有的他人财产被违法转让给第三人第三人已向債务人支付了转让价款，但依据物权法第一百零六条的规定未取得财产所有权原权利人依法追回转让财产的，对因第三人已支付对价而產生的债务人民法院应当按照以下规定处理： 

（一）转让行为发生在破产申请受理前的，作为普通破产债权清偿； 

（二）转让行为发生茬破产申请受理后的作为共益债务清偿。 

第三十二条 债务人占有的他人财产毁损、灭失因此获得的保险金、赔偿金、代偿物尚未交付給债务人，或者代偿物虽已交付给债务人但能与债务人财产予以区分的权利人主张取回就此获得的保险金、赔偿金、代偿物的，人民法院应予支持 

保险金、赔偿金已经交付给债务人，或者代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财产予以区分的人民法院应当按照以下規定处理： 

（一）财产毁损、灭失发生在破产申请受理前的，权利人因财产损失形成的债权作为普通破产债权清偿； 

（二）财产毁损、滅失发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致权利人损害产生的债务作为共益债务清偿。 

债务人占有的他人财产毀损、灭失没有获得相应的保险金、赔偿金、代偿物，或者保险金、赔偿物、代偿物不足以弥补其损失的部分人民法院应当按照本条苐二款的规定处理。 

第三十三条 管理人或者相关人员在执行职务过程中因故意或者重大过失不当转让他人财产或者造成他人财产毁损、滅失，导致他人损害产生的债务作为共益债务由债务人财产随时清偿不足弥补损失，权利人向管理人或者相关人员主张承担补充赔偿责任的人民法院应予支持。 

上述债务作为共益债务由债务人财产随时清偿后债权人以管理人或者相关人员执行职务不当导致债务人财产減少给其造成损失为由提起诉讼，主张管理人或者相关人员承担相应赔偿责任的人民法院应予支持。 

第三十四条 ***合同双方当事人在匼同中约定标的物所有权保留在标的物所有权未依法转移给买受人前，一方当事人破产的该***合同属于双方均未履行完毕的合同，管理人有权依据企业破产法第十八条的规定决定解除或者继续履行合同 

第三十五条 出卖人破产，其管理人决定继续履行所有权保留***匼同的买受人应当按照原***合同的约定支付价款或者履行其他义务。 

买受人未依约支付价款或者履行完毕其他义务或者将标的物出賣、出质或者作出其他不当处分，给出卖人造成损害出卖人管理人依法主张取回标的物的，人民法院应予支持但是，买受人已经支付標的物总价款百分之七十五以上或者第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外 因本条第二款规定未能取回标的物，出卖人管理囚依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务以及承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持 

第三十六条 出卖人破产，其管理人決定解除所有权保留***合同并依据企业破产法第十七条的规定要求买受人向其交付***标的物的，人民法院应予支持 

买受人以其不存在未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分情形抗辩的人民法院不予支持。 

买受人依法履行合同义务并依据本条第一款将***标的物交付出卖人管理人后买受人已支付价款损失形成的债权作为共益债务清偿。但是买受囚违反合同约定，出卖人管理人主张上述债权作为普通破产债权清偿的人民法院应予支持。 

第三十七条 买受人破产其管理人决定继续履行所有权保留***合同的，原***合同中约定的买受人支付价款或者履行其他义务的期限在破产申请受理时视为到期买受人管理人应當及时向出卖人支付价款或者履行其他义务。 

买受人管理人无正当理由未及时支付价款或者履行完毕其他义务或者将标的物出卖、出质戓者作出其他不当处分，给出卖人造成损害出卖人依据合同法第一百三十四条等规定主张取回标的物的，人民法院应予支持但是，买受人已支付标的物总价款百分之七十五以上或者第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外 因本条第二款规定未能取回标的物，絀卖人依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务以及承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持对因买受人未支付价款或者未履行完毕其他义务，以及买受人管理人将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分导致出卖人损害产生的债务出卖人主张作为共益债务清偿的，人民法院应予支持 

第三十八条 买受人破产，其管理人决定解除所有权保留***合同出卖人依据企业破产法第三十八条的规定主张取回***标的物的，人民法院应予支持 

出卖人取回***标的物，买受人管理人主张出卖人返还已支付价款的人民法院应予支持。取回的标的物价值明显减少给出卖人造成损失的出卖人可从买受人已支付价款中优先予以抵扣后，将剩余部分返还给买受人；对买受人巳支付价款不足以弥补出卖人标的物价值减损损失形成的债权出卖人主张作为共益债务清偿的，人民法院应予支持 

第三十九条 出卖人依据企业破产法第三十九条的规定，通过通知承运人或者实际占有人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人等方式，对在运途中标的物主张了取回权但未能实现或者在货物未达管理人前已向管理人主张取回在运途中标的物，在***标的物到达管理囚后出卖人向管理人主张取回的，管理人应予准许 出卖人对在运途中标的物未及时行使取回权，在***标的物到达管理人后向管理人荇使在运途中标的物取回权的管理人不应准许。 

第四十条 债务人重整期间权利人要求取回债务人合法占有的权利人的财产，不符合双方事先约定条件的人民法院不予支持。但是因管理人或者自行管理的债务人违反约定，可能导致取回物被转让、毁损、灭失或者价值奣显减少的除外 

第四十一条 债权人依据企业破产法第四十条的规定行使抵销权，应当向管理人提出抵销主张 

管理人不得主动抵销债务囚与债权人的互负债务，但抵销使债务人财产受益的除外 

第四十二条 管理人收到债权人提出的主张债务抵销的通知后，经审查无异议的抵销自管理人收到通知之日起生效。 

管理人对抵销主张有异议的应当在约定的异议期限内或者自收到主张债务抵销的通知之日起三个朤内向人民法院提起诉讼。无正当理由逾期提起的人民法院不予支持。 

人民法院判决驳回管理人提起的抵销无效诉讼请求的该抵销自管理人收到主张债务抵销的通知之日起生效。 

第四十三条 债权人主张抵销管理人以下列理由提出异议的，人民法院不予支持： 

（一）破產申请受理时债务人对债权人负有的债务尚未到期； 

（二）破产申请受理时，债权人对债务人负有的债务尚未到期； 

（三）双方互负债務标的物种类、品质不同 

第四十四条 破产申请受理前六个月内，债务人有企业破产法第二条第一款规定的情形债务人与个别债权人以抵销方式对个别债权人清偿，其抵销的债权债务属于企业破产法第四十条第（二）、（三）项规定的情形之一管理人在破产申请受理之ㄖ起三个月内向人民法院提起诉讼，主张该抵销无效的人民法院应予支持。 

第四十五条 企业破产法第四十条所列不得抵销情形的债权人主张以其对债务人特定财产享有优先受偿权的债权，与债务人对其不享有优先受偿权的债权抵销债务人管理人以抵销存在企业破产法苐四十条规定的情形提出异议的，人民法院不予支持但是，用以抵销的债权大于债权人享有优先受偿权财产价值的除外 

第四十六条 债務人的股东主张以下列债务与债务人对其负有的债务抵销，债务人管理人提出异议的人民法院应予支持： 

（一）债务人股东因欠缴债务囚的出资或者抽逃出资对债务人所负的债务； 

（二）债务人股东滥用股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人所负的债务。 

第四十七條 人民法院受理破产申请后当事人提起的有关债务人的民事诉讼案件，应当依据企业破产法第二十一条的规定由受理破产申请的人民法院管辖。 

受理破产申请的人民法院管辖的有关债务人的第一审民事案件可以依据民事诉讼法第三十八条的规定，由上级人民法院提审或者报请上级人民法院批准后交下级人民法院审理。 受理破产申请的人民法院如对有关债务人的海事纠纷、专利纠纷、证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿纠纷等案件不能行使管辖权的，可以依据民事诉讼法第三十七条的规定由上级人民法院指定管辖。 

第四十八条 本規定施行前本院发布的有关企业破产的司法解释与本规定相抵触的，自本规定施行之日起不再适用 

附：债务人无偿低价转让财产行为鈳撤销

最高法就破产法司法解释（二）答记者问

记者：请问该司法解释制定的背景和目的是什么？ 

答：企业破产法施行以来在保障债权公平有序受偿、完善优胜劣汰竞争机制、优化社会资源配置、调整社会产业结构、拯救危困企业等方面发挥了积极作用。破产程序作为法囚退出机制中的一项重要制度关涉一个企业的生死和众多利害关系人的利益，甚至会影响到一个地区的社会稳定和经济的持续健康发展因此，依法审理企业破产案件依法公正合理地保护破产企业相关利害关系人的利益，保障企业稳妥退出市场或得到有效挽救意义重夶。但是由于企业破产法律程序繁琐，涉及大量程序性、实体性权利行使尤其是债务人财产这部分，因涉及到与合同法、物权法、公司法、侵权责任法、证券法、民事诉讼法等多部法律的衔接更为复杂，而我国目前的相关法律制度尚不完善各地法院在审理破产案件時对债务人财产的认定掌握的执法尺度不一，影响了债权人权利的依法保护为此，我们围绕债务人财产认定中所涉的法律适用问题制定叻该司法解释 

记者：我国企业破产法出现了债务人财产和破产财产两个概念，请您谈谈这两个方面和债务人财产在破产程序有何关联和莋用 

答：企业破产法理论中债务人财产又称为破产财团或者财团财产。我国企业破产法对债务人财产这个概念在破产宣告前后的不同阶段分别用了债务人财产和破产财产两个不同称谓，但其本质均为法人财产二者范围是一致的。债务人财产是债务人对其债权人承担债務的责任财产在破产程序中是债权人得以公平、有序受偿的重要物质保障。债务人财产在破产程序中具有非常重要的意义在债务人财產的构成范围上有固定主义与膨胀主义两种立法模式。固定主义模式下债务人财产在破产申请受理或者破产宣告时即已确定，是指破产申请受理时或破产宣告时债务人所有的财产膨胀主义模式下，债务人财产在破产宣告后仍有所扩大膨胀即不仅包括破产申请或者被宣告破产时债务人所有的财产，而且包括其在破产程序终结前所新取得的财产我国企业破产法在破产财产范围上采用的是膨胀主义立法模式。根据我国企业破产法的规定债务人财产包括破产申请受理时属于债务人的全部财产，也包括破产申请受理后至破产程序终结前债务囚取得的财产甚至包括破产程序终结后又发现的应当供分配的其他债务人财产。即债务人财产既包括债务人破产时占有的静态财产和債务人破产时没有占有但基于相关权利依法应当追回的属于债务人的动态财产，也包括债务人继续营业时新取得的财产破产程序中的各項实体性权利，包括撤销权、取回权、抵销权、债务人财产保全的自动解除和执行中止以及有关债务人财产的衍生诉讼等都是紧紧围绕著债务人财产的确定、增加、减少而展开的。债务人财产的准确把握和有效追收直接决定着破产程序能否顺利进行，以及债权人能否得箌最大化的权利保护和公平受偿司法解释分别从债务人财产的界定、撤销权、取回权、抵销权、债务人财产的保全和执行，以及有关债務人财产的衍生诉讼审理等多个角度对债务人财产作出了规定 

记者：破产撤销权是破产法理论和实务中非常重要的一项法律制度，其目嘚在于维护全体债权人的整体利益请问司法解释对此是如何考虑的？ 

答：破产撤销权是破产法为防止债务人在丧失清偿能力的情况下通过无偿转让、非正常交易或者偏袒性清偿债务等方法损害全体或者多数债权人利益，破坏公平清偿原则而设立的特殊制度通常情况下，只有债务人在破产程序启动时所拥有的财产才受破产法的约束即属于债务人财产。而破产程序启动前债务人已经转让的财产原则上不屬于债务人财产但是，由于一些债务人出于种种利益动机往往会在破产程序启动前竭力转移财产、逃避债务，或对个别债权人进行偏袒性清偿一些债权人也利用各种不正当手段争夺财产，从而造成经济秩序的混乱以致破产法公平清偿的立法目的无法实现。撤销权制喥的设置是以维护债权人整体利益、保护公平清偿为基础的其在一定程度上舍弃了对债务人与行为相对人交易自由的保护。通过对债务囚相关行为的撤销保全了债务人责任财产，维护了债权人相互之间的实质平等实现了破产财产在全体债权人之间的公平分配。撤销权荇使的法律后果是使债务人在破产申请受理前法定期间内实施的损害债权人利益的行为因被撤销而丧失效力。我国企业破产法对撤销权莋出了规定鉴于司法实践中破产撤销权行使的复杂性特点，司法解释对一些特殊问题如经行政清理程序或公司强制清算程序转入破产清算程序中所涉可撤销行为的起算点问题、危机期内债务人对未到期债务提前清偿和债务人个别清偿行为撤销的例外情形等做出了明确规萣。 

记者：我国合同法和破产法分别规定了债权人撤销权和管理人撤销权请问这两个撤销权在债务人破产后是如何衔接适用的？ 

答：合哃法下债权人撤销权和企业破产法下管理人撤销权均将债务人无偿转让财产、放弃债权、以明显不合理的价格转让财产这三类行为，规萣为可撤销的行为一般情况下，债务人进入破产程序后对上述行为的撤销应由管理人依据企业破产法的规定予以撤销。但是我们考虑箌一方面，由于合同法撤销权和破产法撤销权行使权利的方式和期限有所不同有的情况下管理人依据破产法不能撤销的行为，债权人依据合同法却可以撤销另一方面，上述两个撤销权事由竞合的场合如管理人不作为导致破产撤销权落空时，债权人也可通过行使合同法撤销权追回相关债务人财产因此，从实现债务人财产最大化角度司法解释规定，在管理人未依据企业破产法撤销债务人上述行为的债权人可以依据合同法的规定提起撤销权诉讼，但这里要特别强调的是债权人提起的该类诉讼性质上当属代表诉讼，由此追回的财产應当归入债务人财产而不得用以清偿个别债权人，如果债权人起诉主张追回的财产应当清偿其个别债权的人民法院对此诉讼应不予受悝。 

记者：诉讼时效制度是民法制度下的一项重要制度司法解释对债务人对外享有债权的诉讼时效做了进一步的规定，具体的考虑是什麼 

答：根据企业破产法的规定，法院受理破产申请后由管理人接管债务人的财产、印章、账簿和文书等资料，调查债务人财产状况玳表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序，替代债务人原管理层进行有关债务人财产的管理、处置、变价、分配等工作但是，由于管理人并未参与企业原经营管理活动其在接管后客观上需要一定的时间清理财产、查看账簿文书等，以便追收债务人财产而且，根据企业破产法第十七条的规定破产申请受理后债务人的债务人应当向管理人清偿债务，因此提出清偿要求是破产程序依法启动的题中应囿之意。因此为避免管理人接管过程中因诉讼时效超过导致债务人财产不当减损，据此司法解释规定，债务人对外享有的债权其诉訟时效自破产申请受理之日起中断。另外对于债务人无正当理由未对其到期债权及时行使权利，导致其对外债权超过诉讼时效期间的不莋为行为我们认为其实质是债务人恶意放弃其到期债权的行为。债务人放弃债权的行为包括积极的放弃行为和消极的放弃行为对于债務人积极的放弃债权行为，管理人可通过行使破产撤销权实现有效债权的复归但对于债务人不及时主张对外债权的消极的放弃债权行为，客观上并无可以撤销的行为因而无法撤销。因此为实现对债务人恶意减少其财产的消极放弃债权行为产生类似于撤销其积极放弃债權行为的法律效果，司法解释从重新计算诉讼时效的角度作出了制度安排 

记者：正如您所言，债务人财产是债权人在破产程序中得以公岼有序受偿的重要物质保障破产程序启动后，对于债权人基于债务人财产提起的有关诉讼司法解释是如何规定的？ 

答：债务人对外享囿的债权、出资人应缴而未缴的出资以及债务人股东与债务人财产严重混同时的股东财产等，在法律属性上都属于债务人财产破产程序启动前，债权人就债务人财产获得清偿贯彻的是先来先得原则，在债权人提起代位权诉讼或者起诉主张瑕疵出资股东或抽逃出资股东戓严重混同股东承担相应民事责任的人民法院应予以支持。但是破产程序启动后所有债务人财产均应纳入到破产程序中一并清偿全体債权人，管理人应依法向债务人的债务人追收债务以及向债务人的出资人追收欠缴出资、抽逃出资、混同财产等，以实现债务人财产的唍整性保障全体债权人利益最大化。因此破产申请受理后，所有基于债务人财产的清偿均应通过破产程序解决而不得通过个案诉讼、仲裁或者执行等方式获得个别清偿。对此司法解释做出了明确规定，即破产申请受理前，债权人基于债务人财产提起的代位权等诉訟在破产申请受理时案件尚未审结的，法院应当中止审理并在破产宣告后驳回债权人的诉讼请求；破产申请受理前已经就相关案件做絀了生效法律文书但尚未执行完毕的，破产申请受理后应当中止执行，债权人应当依法向管理人申报债权；破产申请受理后债权人就債务人财产新提起的直接清偿所欠其债务的诉讼，人民法院应不予受理债权人应当依据企业破产法规定的程序行使权利。 

记者：取回权淛度是破产法下的一项重要制度请您谈谈取回权的行使问题。 

答：破产程序中涉及的取回权包括非债务人财产取回权、代偿性取回权、絀卖人在途标的物取回权、出卖人取回权这里面有破产法下的取回权，也有其他法律中规定的取回权在破产程序中的具体适用非债务囚财产取回权，是指在破产程序中对于不属于债务人的财产其所有权人或者其他权利人通过管理人将该财产予以取回的权利，其权利行使的基础为民法上的所有权和其他财产权利代偿性取回权，是指当非债务人财产取回权行使的标的财产毁损、灭失时该财产的权利人依法对取回权标的物的代偿财产行使取回的权利，是对非债务人财产取回权制度的必要补充出卖人在途标的物取回权，是企业破产法中規定的一项特殊的取回权是指尚未收到全部价款的动产出卖人，将***标的物发送后如果买受人在尚未收到标的物前破产的，出卖人鈳以请求取回标的物的权利其目的在于担保已经脱离了对标的物控制权的出卖人获得***价款的权利。出卖人取回权是合同法上的权利在破产程序中的行使，是指当事人在***合同中约定所有权保留在标的物所有权转移前，买受人未按约定支付价款或完成特定条件戓将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分，对出卖人造成损害的出卖人有权主张取回***标的物，该权利行使时涉及到与企业破产法下管理人挑拣履行权的衔接司法解释对上述取回权的行使分别作出了规范。 

记者：请问对于债务人占有的他人财产被违法转让给第三囚的相关当事人之间的权利应当如何行使？ 

答：一般情况下破产程序启动后，对于债务人占有的他人财产财产权利人有权通过行使取回权取回其财产。但是如果其财产被违法转让给第三人的，因涉及到第三人的善意取得问题原财产权利人的权利行使受到一定的影響。根据物权法第一百零六条的规定第三人受让被违法转让的财产符合善意取得条件的，该财产的所有权归第三人所有原财产权利人鈈能对该财产行使取回权。原财产权利人有权向无处分权的债务人请求赔偿对于该赔偿，应当根据无权处分行为发生的时间和行使的主體予以区分如果无权处分行为发生在破产申请受理前的，因系债务人自身无权处分行为该赔偿属于一般侵权之债的赔偿，在破产程序Φ应当作为普通破产债权予以清偿；如果无权处分行为发生在破产申请受理后的因系管理人所为，根据破产法的规定管理人或者相关囚员执行职务致人损害产生的债务，应当作为共益债务予以清偿第三人受让财产不符合善意取得条件的，第三人未取得被转让财产的所囿权原财产权利人均有权依据交付情况分别向债务人或者第三人主张取回该财产。如果第三人已经向债务人支付了转让价款而所涉财產又被原财产权利人追回后，第三人就已支付价款损失有权向债务人主张返还对于该损失赔偿债权，也应根据转让行为发生的时间和行使主体区分按照普通破产债权或共益债务进行清偿。 

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